кто такой фидуциарный управляющий
Фидуциар
Термин фидуциар или, как ещё иногда говорят, фидуциарий, происходит от латинского слова fiducia, в переводе означающего «доверяю». Так принято именовать лицо (физическое или юридическое) которому доверено право управления имуществом или инвестициями другого лица. Например, фидуциаром называют того кто управляет имуществом несовершеннолетних или пожилых людей по договору траста.
В настоящее время значение этого термина значительно расширилось. Если раньше он использовался в основном в отношении доверительного управления имуществом, капиталом или инвестициями, то теперь фидуциаром могут именовать любое лицо, за которым закреплены определённые обязанности. Поэтому сейчас, аналогичным образом именуется и адвокат, действующий по поручению и в пользу своих клиентов, и управляющий инвестиционным фондом по отношению к пайщикам, и управляющий компании по отношению к акционерам.
Естественно, что у фидуциара возникает ряд обязанностей по отношению к тому лицу, имуществом или инвестициями которого он управляет. Эти обязанности принято называть фидуциарными, в англо-саксонской системе права они базируются на соблюдении следующих двух пунктов:
То есть, фидуциар должен быль максимально лоялен по отношению к доверителю, ставя его интересы превыше своих собственных, и обращаться с доверенным ему имуществом, так как будто оно является его собственным (то есть, максимально аккуратно, заботливо и осмотрительно).
Фидуциарная обязанность участников корпоративных отношений: понятие и примеры
Фидуциарные права и обязанности отличаются очень запутанным характером. Суды налагают соответствующие обязанности на участников разных отношений: между сотрудником и работодателем, врачом и больным, управляющим и бенефициаром адвокатом и клиентом и так далее. При этом от фидуциаров требуется следовать генеральной обязанности, которая в то же время отличается множеством вариаций в каждом конкретном случае. Кроме того, суды возлагают обязанности ad hoc в тех правоотношениях, где одно лицо доверяет другому, в результате чего подвергается ущербу. В статье рассмотрим понятие фидуциарной ответственности, формирование этого института в США и российский опыт.
Вам будет интересно: Находки AliExpress: портативная кофеварка, видеоняня и колонка для душа
Понятие
Фидуциарная обязанность – это обязанность, заключающаяся в воздержании от действий, направленных на собственную выгоду касательно актива бенефициара при выполнении полномочий. Забота и осмотрительность, проявляемая при этом, не является по своей сути фидуциарной, так как может появляться и в других правоотношениях.
Фидуциарная обязанность – это механизм, который обеспечивает защитой в тех ситуациях, при которых осуществление действий по своему усмотрению одного лица должно контролироваться из-за специфичных правоотношений с другим лицом. Многие юристы считают, что данные отношения характеризуются неограниченными полномочиями фидуциара и невозможностью контролировать его действия бенефициаром.
Вам будет интересно: 9 демотиваторов, которые обязательно усложнят вашу жизнь
Причина этого кроется в том, что у бенефициара нет ни сведений, ни должной квалификации для понимания ситуации. Поэтому существует механизм компенсации посредством проведения судебного контроля.
Фидуциарные отношения в США
Рассмотрим, как развивались фидуциарные отношения в США. Изначально они основывались на том, что фидуциар отказывается от своих интересов и выполняет деятельность только в интересах бенефициара. Стандарт высокого качества выполнения фидуциарных обязанностей был использован в деле Меинхард Салмон, где судья истолковал соответствующие отношения в виде морального императива. Дело касалось совместного предприятия. Оно сильно повлияло на последующее развитие обязанностей также в рамках закрытых корпораций.
Дело «Меинхард-Салмон»
Вам будет интересно: Риск-менеджмент в трейдинге: правила расчета, как составить
Судья использовал фидуциарный принцип в самом широком понимании, сказав о том, что партнеры совместного предприятия являются товарищами и, реализуя бизнес совместно, несут обязательства друг перед другом посредством проявления наивысшей преданности. Многое, что позволено в обычных случаях в договорных правоотношениях, запрещается для лиц, которые несут фидуциарные обязанности. Наряду с честностью их поведение должно характеризоваться уважением друг к другу.
Дело «Донак»
В дальнейшем в делах о закрытых корпорациях этические нормы поведения также играли более важную роль, чем задекларированные юридические стандарты и правила. Например, в деле «Донак» суд признал, что на участников возлагаются фактически такие же фидуциарные обязанности, что и на товарищей в совместном предприятии (товариществе). Они выражаются в преданности и добросовестности в самом высоком проявлении этих качеств. То есть акционеры не вправе действовать исключительно для своей выгоды. Этим нарушаются принципы преданности в отношении других акционеров, так же как и корпорации. Судом было отмечено, что из-за невозможности миноритариев продать акции мажоритарии легко могут использовать данное положение. Таким образом, в закрытой корпорации данная ситуация способствует злоупотреблению мажоритариев своими правами и обязанностями.
Дело «Вайкс Спрингсайд Нурсинг Хоум Инк.»
О том, как именно нарушались фидуциарные обязанности участников корпоративных отношений, говорится в деле «Вайкс Спрингсайд Нурсинг Хоум, Инк.», где, по сути, выражена вторая степень развития соответствующих правоотношений.
В данном случае имел место конфликт интересов. По определению суда обязанности фидуциаров зависят от возможности контролирующего участника продемонстрировать цель своих действий относительно того, соответствуют ли они интересам компании или нет. При наличии такой возможности действует презумпция о том, что оспариваемое действие не нарушает возложенные обязанности. Исключение составляют случаи, при которых миноритариям удастся доказать, что цель могла быть достигнута другим, менее ущемляющим их интересы, способом. Ввиду того что в деле Вайкс мажоритарии не продемонстрировали деловую цель, судом было установлено нарушение их обязанностей, за что последовала фидуциарная ответственность.
Дело «Смит в. Атлантик Пропертис Инк.»
Еще одно значимое дело называлось «Смит в. Атлантик Пропертис, Инк.». В нем суд посчитал, что поведение контролирующего акционера было оправданным до тех пор, пока у него есть более веская причина соответствующего поведения по сравнению с неконтролирующим акционером. В этом деле было окончательно утверждено положение о том, что фидуциарные обязанности не будут считаться нарушенными в случае, если будут представлены разумные и обоснованные основания нарушения прав миноритариев.
Прагматичный подход
В дальнейшем наблюдался отход от стандарта лояльности и добросовестности, которые были озвучены в деле «Донак», и применение более прагматичного подхода, при котором допускалось заинтересованное поведение контролирующего акционера. Ему запрещалось только причинять миноритариям вред умышленно.
При этом суды выносили решения о том, что контролирующие акционеры нарушали свои обязанности лишь в том случае, если они злоупотребляли полномочиями, а также отстраняли миноритариев от участия в прибыли намеренным способом. Хотя суды также называли действия контролирующих акционеров нарушением их обязанностей, на самом деле это происходило как умышленный деликт, цель которого заключалась в вытеснении миноритариев. В результате такой практики изначальная суть концепции была утрачена.
Дело «Зидел в. Зидел»
Соответствующая риторика была особенно видна в деле «Зидел в. Зидел». Суд указал, что обязанностью является восстановление нарушенного права, а не примирение соответствующих деловых интересов. Поэтому если не зафиксирован обман, недобросовестность, нарушение фидуциарных обязанностей и прочие незаконные деяния, то это означает, что отсутствуют причины для обращения в суд.
После этого суды стали требовать от акционера – миноритария доказательств того, что мажоритарий нарушил права не один, а несколько раз. В результате этого стал развиваться деликт из вытеснения.
Вытеснение
Данная теория изложена в деталях в деле «Сугерман в. Сугерман». Суд сделал вывод о том, миноритарию обязательно нужно было доказать факт применения мажоритариев нескольких механизмов, вследствие чего миноритарий был отстранен от распределения прибыли в виде дивидендов или зарплаты. Таким образом, следовало показать, что предложение о продаже пакета акций по сниженной стоимости являлось кульминацией вытеснения миноритарного акционера. Соответствующие действия должны были являться убыточными для миноритария, нарушение мажоритария – носить умышленный характер, а лишение дохода – намеренный.
Получается, если раньше суды относились к категориям виновности и нарушения закона безразлично, то к данному этапу они стали допускать возможность действий фидуциарного управляющего в собственных интересах. Причем подобные действия больше не носили противозаконного характера.
Фидуциарные обязанности в России
В нашей стране этот институт сформирован недавно. Он выражается в обязанности участников функционировать добросовестно и разумно. Существуют фидуциарные обязанности совета директоров по российскому законодательству, а также лиц, которые фактически могут направлять корпоративные действия.
К примеру, в деле «УралСнабКомплект» к ответственности были привлечены контролирующие лица в связи с тем, что они выполняли контроль над действиями юрлица. В то же время в обязанности директора входило лишь принятие таких решений, которые являются выгодными бенефициарам.
То, что выражение «добросовестно и разумно» – это не неделимые фразеологизмы (как ранее полагалось в судах), президиум ВАС РФ разъяснил лишь в 2012 году в деле Кировского завода. В постановлении суда сказано, что данные термины имеют свое отдельное значение.
На основании имеющейся судебной практики на сегодняшний день можно сказать, что российское право лишь начало обращаться к фидуциарным обязанностям. А потому судебная практика еще не успела сложиться полностью. Однако общие тенденции все-таки намечены.
Заключение
Несмотря на небольшую судебную практику в нашей стране, можно выделить отдельные черты, присущие фидуциарным обязанностям, а именно:
Как видно, понимание судами фидуциарных обязанностей в России существенно отличается от того, что сложилось в США, хоть такая практика и существует недавно.
Фидуциарные обязанности в финансовом смысле существуют для обеспечения того, чтобы те, кто управляет деньгами других людей, действовали в интересах своих бенефициаров, а не служили своим собственным интересам. Программа «Фидуциарный долг в 21 веке» обнаруживает, что «это далеко не препятствие, но существуют позитивные обязанности по интеграции экологических, социальных и управленческих факторов (ESG) в инвестиционные процессы». В программе также делается вывод о том, что «интеграция вопросов ESG в инвестиционные исследования и процессы позволит инвесторам принимать более обоснованные инвестиционные решения и повышать эффективность инвестиций в соответствии с их фидуциарными обязанностями».
Фидуциарных обязанностей является самым высоким стандартом медицинской помощи в составе собственного капитала или права. Предполагается, что фидуциар будет чрезвычайно лоялен по отношению к лицу, перед которым он имеет долг (« принципалу »), так что не должно быть конфликта обязанностей между фидуциаром и принципалом, и фидуциар не должен извлекать выгоду из своего положения в качестве фидуциара. (если директор не согласен). Природа фидуциарных обязательств различается в зависимости от юрисдикции. В Австралии признаются только запретительные или отрицательные фидуциарные обязательства, тогда как в Канаде доверительные управляющие могут подпадать под как запретительные (отрицательные), так и предписывающие (положительные) фидуциарные обязательства.
СОДЕРЖАНИЕ
В разных юрисдикциях
В 2014 году Комиссия по праву (Англия и Уэльс) рассмотрела фидуциарные обязанности инвестиционных посредников, уделяя особое внимание обязанностям пенсионных попечителей. Они отметили, что термин «фидуциар» используется по-разному.
Фидуциарные обязанности нельзя рассматривать изолированно. Вместо этого их лучше рассматривать как «легальные полифиллы », которые гибко формируются вокруг других юридических структур и иногда заполняют пробелы.
Закон, выраженный здесь, следует общей совокупности элементарных фидуциарных законов, применяемых в большинстве юрисдикций общего права; для углубленного анализа специфических особенностей юрисдикции проконсультируйтесь с первичными органами соответствующей юрисдикции.
Это особенно верно в области трудового права. В Канаде доверительный управляющий имеет обязательства перед работодателем даже после прекращения трудовых отношений, тогда как в Соединенных Штатах трудовые и доверительные отношения прекращаются вместе.
Фидуциарные обязанности согласно корпоративному праву Делавэра
Обязанность проявлять осторожность требует, чтобы контролирующие лица действовали на информированной основе после должного рассмотрения всей информации. Обязанность включает требование, чтобы такие лица разумно информировали себя об альтернативах. При этом они могут полагаться на сотрудников и других советников, если они делают это критически и не безоговорочно принимают предоставленную им информацию и выводы. В обычных обстоятельствах на их действия распространяется правило бизнес-суждения, которое предполагает, что контролирующие лица действовали должным образом, при условии, что они действуют на информированной основе, добросовестно и искренне полагая, что предпринятые действия были в наилучших интересах. компании.
Одно время суды, казалось, рассматривали обязанность добросовестности как независимое обязательство. Однако в последнее время суды рассматривали обязанность добросовестности как компонент долга лояльности.
Фидуциарный долг в канадском корпоративном праве
Отношения
Когда суд желает возложить ответственность на виновную сторону сделки, чтобы предотвратить неосновательное обогащение, судья может объявить, что между сторонами существуют фидуциарные отношения, как если бы преступник был фактически доверенным лицом партнера.
Отношения, которые обычно влекут по закону фидуциарную обязанность между определенными категориями лиц, включают следующее:
В Австралии категории фидуциарных отношений не закрыты.
Фидуциарные принципы могут применяться в различных юридических контекстах.
Возможные отношения
Предполагается, что мужья и жены не находятся в фидуциарных отношениях; однако это можно легко установить. Точно так же обычные коммерческие сделки сами по себе не предполагаются, но могут повлечь за собой фидуциарные обязанности, если возникнут соответствующие обстоятельства. Обычно это обстоятельства, когда в контракте указывается степень доверия и лояльности или это может быть установлено судом.
Австралийские суды также не признают, что родители и их дети находятся в фидуциарных отношениях. Напротив, Верховный суд Канады разрешил ребенку предъявить иск своему отцу о возмещении ущерба за нарушение его фидуциарных обязанностей, открыв дверь в Канаду для признания фидуциарных обязательств между родителем и ребенком.
Австралийские суды также не признают отношения между врачом и пациентом как доверительные по своему характеру. В деле « Брин против Уильямса» Высокий суд посчитал, что обязанности врача по отношению к пациентам лишены представительных возможностей попечителя в фидуциарных отношениях. Более того, наличие договорных и деликтных средств правовой защиты сделало Суд неохотным в признании фидуциарных отношений.
В 2011 году в деле об инсайдерской торговле Комиссия по ценным бумагам и биржам США предъявила обвинения бойфренду стажера Диснея, утверждая, что он имел фидуциарный долг перед своей девушкой и нарушил его. Бойфренд, Тоби Скаммелл, якобы получил и использовал инсайдерскую информацию о поглощении Disney Marvel Comics.
Обычно трудовые отношения не считаются фидуциарными, но могут быть таковыми, если
. в рамках конкретных договорных отношений существуют определенные договорные обязательства, взятые на себя сотрудником, которые ставят его в ситуацию, когда справедливость налагает эти строгие обязанности в дополнение к договорным обязательствам. Хотя для описания трудовых отношений часто используются такие термины, как долг добросовестности, или лояльность, или взаимный долг доверия и уверенности, такие концепции обычно обозначают ситуации, когда «сторона просто должна учитывать интересы другой стороны, но не должны действовать в интересах другого.
Если между работодателями и работниками возникают фидуциарные отношения, необходимо убедиться, что работник поставил себя в положение, в котором он должен действовать исключительно в интересах своего работодателя. В деле Canadian Aero Service Ltd против О’Мэлли было установлено, что высокопоставленный сотрудник, скорее всего, будет выполнять фидуциарные обязанности перед своим работодателем.
В 2015 году Министерство труда США выпустило предлагаемое правило, согласно которому, в случае его окончательной доработки, фидуциарные обязанности будут распространяться на консультантов по инвестициям и некоторых брокеров, включая страховых брокеров. В 2017 году администрация Трампа планировала отложить введение этого правила на 180 градусов, которое иногда называют « фидуциарным правилом ». Правило требует, чтобы «брокеры, предлагающие советы по пенсионным инвестициям, ставили интересы своих клиентов на первое место». позже администрация Трампа отменила фидуциарное правило 20 июля 2018 года. До его отмены это правило также подверглось критике Апелляционным судом Пятого округа США в марте и июне 2018 года.
Пример
Эта ситуация представляет собой конфликт интересов и долга. И X, и Y несут фидуциарные обязанности друг перед другом, что означает, что они должны подчинять свои собственные интересы в пользу коллективных интересов дуэта. Подписав индивидуальный контракт и забрав все деньги, X поставил личный интерес выше фидуциарной обязанности. Таким образом, суд сочтет, что X нарушил свои фидуциарные обязанности. Средством судебной защиты здесь будет то, что X удерживает и контракт, и деньги в конструктивном доверительном управлении дуэта. Обратите внимание: X не будет наказан или полностью лишен возможности пользоваться преимуществами; и X, и Y получат половину доли в контракте и деньги.
Элементы долга
Подотчетность
Доверительный управляющий будет нести ответственность, если будет доказано, что он получил прибыль, выгоду или выгоду от отношений одним из трех способов:
Штат Техас в США устанавливает обязанности доверительного управляющего в своем Кодексе недвижимости, глава 751, следующим образом (ссылки на TPC в квадратных скобках относятся к Кодексу законов о наследстве Техаса, замененному Кодексом о недвижимости с 1 января 2014 г.):
П. 751.101. Фидуциарные обязанности. [TPC §489B (a)] Фактически поверенный или агент является доверенным лицом и обязан информировать и отчитываться о действиях, предпринятых на основании доверенности. П. 751.102. Обязанность своевременно проинформировать руководителя. [TPC §489B (b)] (a) Фактический поверенный или агент должен своевременно информировать принципала о каждом действии, предпринятом в соответствии с доверенностью. (b) Неспособность поверенного или агента своевременно проинформировать о третьих лицах не отменяет никаких действий фактического поверенного или агента. П. 751.103. Ведение записей. [TPC §489B (c), (f)] (a) Фактический поверенный или агент должен вести записи о каждом действии или решении, принятом фактическим поверенным или агентом. (b) Фактический поверенный или агент должны вести все записи до тех пор, пока они не будут доставлены доверителю, освобождены от ответственности доверителем или отстранены от должности судом. П. 751.104. Бухгалтерский учет. [TPC §489B (d), (e)] (a) Принципал может потребовать бухгалтерского учета от поверенного или агента. (b) Если иное не указано директором, бухгалтерский учет в соответствии с Подразделом (a) должен включать: (1) имущество, принадлежащее доверителю, которое фактически стало известно поверенному или агенту, или фактически перешло во владение поверенного или агента; (2) каждое действие или решение, принятое поверенным или агентом; (3) полный отчет о квитанциях, выплатах и других действиях поверенного или агента, который включает источник и характер каждого поступления, выплаты или действия, с указанием получения основной суммы и дохода отдельно; (4) перечень всего имущества, которое фактически контролируется поверенным или агентом, включая: (А) адекватное описание каждого актива; а также (B) текущая стоимость актива, если стоимость фактически известна поверенному или агенту; (5) остаток денежных средств в кассе, а также название и местонахождение депозитария, в котором находится остаток денежных средств.
(6) каждое известное обязательство; а также (7) любая другая информация и факты, известные поверенному на самом деле или агенту, необходимые для полного и определенного понимания точного состояния собственности, принадлежащей доверителю. (c) Если иное не указано принципалом, поверенный или агент также должны предоставить принципалу всю документацию, касающуюся собственности принципала.
Конфликт обязанностей
Правило неприбыльности
Избегание этой ответственности
Однако в английском деле Armitage v Nurse исключением было отмечено обязательство добросовестного фидуциара; Ответственность за нарушение фидуциарных обязательств путем мошенничества или недобросовестности нельзя избежать с помощью оговорки об исключении в контракте. Решение по делу Армитаж против Медсестры было применено в Австралии.
Нарушение обязанностей и средства правовой защиты
Средства правовой защиты будут отличаться в зависимости от типа ущерба или выгоды. Обычно различают частные средства правовой защиты, связанные с имуществом, и личные средства правовой защиты, связанные с денежной (денежной) компенсацией. Если существуют параллельные договорные и фидуциарные отношения, средства правовой защиты, доступные истцу-бенефициару, зависят от обязанности проявлять осторожность, которую несет ответчик, и от конкретного нарушения обязанности, предусматривающего компенсацию / возмещение ущерба. Суды четко разграничивают отношения и определяют характер нарушения.
Конструктивные трасты
В тех случаях, когда недобросовестная выгода доверительного управляющего выражена в легко идентифицируемой форме, такой как договор записи, описанный выше, обычным средством правовой защиты будет уже обсуждавшееся конструктивное доверие.
Конструктивные трасты возникают во многих аспектах справедливости, не только в лечебном смысле, но в этом смысле под конструктивным трастом подразумевается то, что суд создал и возложил на доверительного управляющего обязанность хранить деньги на хранении до тех пор, пока он может быть по праву передан доверителю.
Учет прибыли
Счет прибыли является еще одним потенциальным средством. Обычно он используется там, где продолжалось нарушение служебных обязанностей или когда трудно определить выигрыш. Идея отчета о прибыли состоит в том, что фидуциар недобросовестно извлекает выгоду из фидуциарного положения, поэтому любая полученная прибыль должна передаваться принципалу. Поначалу это может показаться конструктивным доверием, но это не так.
Учет прибыли является подходящим средством, когда, например, старший служащий воспользовался своим фидуциарным положением, руководя своей собственной компанией на стороне, и получил довольно большую прибыль за период времени, прибыль, которую он бы не получил. Иначе и не получилось. Однако нарушивший договор доверительный управляющий может получить скидку на усилия и изобретательность, затраченные на получение прибыли.
Компенсационные убытки
Фидуциарный долг и пенсионное управление
Пенсионные фонды и другие крупные институциональные инвесторы все чаще заявляют о безответственности в бизнесе, в который они инвестируют.
Смотрите также
использованная литература
дальнейшее чтение
Следующие книги подробно освещают эту область: